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| [焦點評論]全國罕見的“強迫逆向勞務(wù)派遣案”庭審紀(jì)實 |
| http://m.beihangmc.cn 2015/1/26 來源：紅杰人力人才網(wǎng) 閱讀：6854次 |
[焦點評論]全國罕見的“強迫逆向勞務(wù)派遣案”庭審紀(jì)實
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全國罕見的“強迫逆向勞務(wù)派遣案”庭審紀(jì)實
備受網(wǎng)友關(guān)注的陳新、郭陽訴河南省婦聯(lián)《婦女生活》雜志社拖欠“四險一金”、對員工強迫“逆向勞務(wù)派遣”一案，分別于2008年6月6日和6月16日在鄭州市金水區(qū)人民法院開庭審理。
兩次庭審，婦女生活雜志社法人代表孟祥琴均沒有到庭，而是委托開物律師事務(wù)所的董彬等兩位律師到庭應(yīng)訴。
本案案情簡單，事實清楚，證據(jù)確鑿，寫出來本無多少“可讀性”，不過，婦女生活雜志社法人代表孟祥琴所雇用的律師在法庭上的一些做派--尤其是那些制造偽證的伎倆，倒頗值得大家一讀。
第一份偽證是婦女生活雜志社的一份通知。
2007年6月8日，婦女生活雜志社在員工會議上宣讀了《關(guān)于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》，稱，“雜志社決定與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡稱鵬勞公司）簽定人事代理合同，授權(quán)其為雜志社臨時雇傭人員保管檔案，并代為辦理社會保險”，并在《通知》第5條中強調(diào)：“參保人員應(yīng)在2007年6月與河南鵬勞人力資源管理有限公司辦理相關(guān)手續(xù)，最遲不超過2007年9月。逾期不辦理者，將視為自愿放棄�！边@份《通知》當(dāng)時沒有加蓋“婦女生活雜志社”公章，那天參加會議的孟祥琴、許建平、楊芳榮等婦女生活雜志社的領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)該清楚記得這個事實吧？馮士軍、楊林、潘金瑞、魏艷艷、柴君磊、顧麗、李洪濤等等“雜志社臨時雇傭人員”更不會忘記這個細節(jié)吧？
當(dāng)時的會議結(jié)束后，我們立即復(fù)印了該《通知》，同時也考慮到了因為沒有加蓋公章，按照某些人的做事風(fēng)格，一旦進入司法程序，怕其不承認這份《通知》的真實性。于是，我們先后就此詢問了婦女生活雜志社的幾位領(lǐng)導(dǎo)，楊芳榮副社長的答復(fù)是：“咋能不算數(shù)？會上都念了！”許建平副總編輯擲地有聲地說：“沒有公章也算數(shù)，今后就是到法庭上我們也認！”在和雜志社法人代表孟祥琴談話時，我們采集了錄音證據(jù)：在談話中特意問到“那份《通知》（即《關(guān)于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》）沒有加蓋公蓋，有沒有法律效力？”孟祥琴的回答是：“《通知》是經(jīng)過編委會研究通過的，肯定是有效的！”（注：錄音證據(jù)已經(jīng)提交法庭，并被婦女生活雜志社所認可）
在法庭上，婦女生活雜志社也提交了《關(guān)于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》作為證據(jù)，不過他們的“證據(jù)”補蓋了公章，并在關(guān)鍵文字處做了手腳，即，在“最遲不超過2007年9月，逾期不辦理者，將視為自愿放棄。”這一句話中，在“自愿放棄”的后面加上了“工作崗位”四個字，變成了“自愿放棄工作崗位”。
他們這樣做的意圖很明顯：陳新、郭陽等兩位受害人是雜志社及其法人代表孟祥琴采取更換辦公室門鎖、搬走電腦和椅子（桌子是固定的，無法移動）、扣發(fā)工資等手段強迫離開工作崗位的，而且雜志社及其法人代表孟祥琴斷然拒絕為兩位受害人出具解除勞動關(guān)系的任何手續(xù)，所以按勞動法規(guī)定，陳新、郭陽仍然和婦女生活雜志社存在勞動關(guān)系。為了造成兩位原告是“自動離職”的假象，雜志社及其法人代表孟祥琴便在關(guān)鍵處添加了四個字，妄圖靠“文字游戲”逃避法律責(zé)任。而且，他們還向法庭提交了雜志社的考勤制度，其用意也很明顯，因為考勤制度中有 “20天無故不上班者，按自動離職處理”的條款，這說明雜志社及其法人代表孟祥琴也明知強迫員工簽署“逆向勞務(wù)派遣協(xié)議”、把兩位工作十多年的老員工強迫掃地出門是違法的和不道德的，于是便出了偽證。
但是，假的畢竟真不了，我方律師當(dāng)即指出對方的造假行為，加之有我們和婦女生活雜志社法人代表孟祥琴的談話錄音，對方的所謂“證據(jù)”當(dāng)然未被法庭采信。
第二份偽證是雜志社及其法人代表孟祥琴居然把我方去年提交給河南省人事仲裁委員會的一份有關(guān)補繳社保的說明，在多處做了篡改。法庭上，對方說是我方提供的文本，卻和我們提交給法庭的在版式上都不一樣。我方律師一眼就看出了端倪，當(dāng)堂予以駁斥。到了此時，對方律師才支支吾吾地說：“我……我重新打印了一下……”聞聽此言，連一直嚴(yán)肅的法官也忍不住笑了，說：“你哪怕提交個復(fù)印件也可以啊，這樣的證據(jù)讓法庭如何采信？”
第三份證據(jù)雖不是嚴(yán)格意義的偽證，但雜志社及其法人代表孟祥琴卻耍了個很陰的花招：婦女生活雜志社的“臨時雇傭人員”的工資由幾大塊組成，一是底薪，二是按上稿子多少發(fā)的編務(wù)費，三是稿費及手機費、書報費等。每個月領(lǐng)取工資時，大家要在不同的表格上簽名領(lǐng)取不同的款項（一般為3-5張工資簽名表）。正常情況下，陳新有4000元左右的月薪，郭陽有5500元左右的月薪。很搞笑的是，雜志社及其法人代表孟祥琴在法庭上只承認陳新的月工資是500元，郭陽的月工資是650元。為了“佐證”自己的觀點，他們僅僅向法庭提供了數(shù)張工資表中的一張，而且，就連這區(qū)區(qū)500元、650元中還包括所謂的“交通補助50元”“養(yǎng)老保險50元”“誤餐補助50元”“醫(yī)療補助50元”，也就是說，除去這些部分，我們在婦女生活雜志社工作了十余年，到現(xiàn)在每月僅拿到300元、450元的工資。法官可能覺得對方有些過分了，問對方律師：“這么說，他們大學(xué)畢業(yè)工作了十幾年，連鄭州市的最低工資（每月650元）都拿不到，比低保都要低，這符不符合事實呢？”對方律師無語。
這不僅讓人想起該案在河南省人事仲裁委員會進行仲裁時的一段“插曲”：當(dāng)時，雜志社及其法人代表孟祥琴委托副總編輯許建平和律師董彬參與了仲裁。談及雜志社為什么沒有為陳新、郭陽辦理“四險一金”時，許建平副總編輯說：“主要是因為雜志社平時開給陳新、郭陽的工資很高。尤其是郭陽，在我的照顧下（注：暫且不論此言的真假），工資比雜志社總編、副總編的都高！”董彬律師也說：“你們要求按實際收入補繳‘四險一金’，可能有困難，因為如果這樣補繳，標(biāo)準(zhǔn)比孟總編還高……”當(dāng)時在場的河南省人事仲裁委員會的張?zhí)庨L等領(lǐng)導(dǎo)以及我方的兩位律師都可以作證。剛剛過去了幾個月，婦女生活雜志社方面是貴人多忘事呢，還是調(diào)整了什么“策略”了呢？是你們說謊不承認陳新、郭陽的實際收入，還是你們的月薪真的就在650元以下--否則，郭陽的工資咋能比雜志社總編、副總編的都高呢？違法、犯錯誤都不算很丟人，最丟人的是狡辯、作偽！
還值得寫幾筆的是雜志社及其法人代表孟祥琴的諉過于人。
比如，在法庭答辯時說到未及時為我們辦理“四險一金”的原因，居然辯稱：“自己是事業(yè)單位，之所以沒有為原告辦理養(yǎng)老保險等社會保險是因為原告沒有事業(yè)編制，無法為其辦理社會保險，造成這一現(xiàn)狀是由于國家法律、法規(guī)和政策的不健全所致。”事實真的如此嗎？看看《勞動法》《社保條例》的有關(guān)規(guī)定，狡辯即不攻自破，堂堂的婦女生活雜志社及其法人代表孟祥琴，難道是法盲嗎？主審法官也不解地說，現(xiàn)在民工都能辦理養(yǎng)老、醫(yī)療保險了，他們怎么就不能呢？
比如，當(dāng)原告說到雜志社及其法人代表孟祥琴采取更換門鎖、搬走電腦和椅子等手段強迫兩人離開工作崗位時，雜志社及其法人代表孟祥琴的解釋居然是：是和你們一個辦公室的人要求換鎖的，“不換鎖他們沒有安全感”�。ㄔS建平副總編輯也給郭陽帶話，說，是同辦公室的人要求換鎖，雜志社才換的鎖！）和郭陽、陳新同在一個辦公室的有馮士軍、潘金瑞，以及常凌云、劉波等4位同事，這里我們想問這4位同事：“你們真的提出或暗示辦公室換鎖的要求了嗎？你們真的以為并提出郭陽、陳新威脅了你們的安全了嗎？”馮、潘咱們同事多年，相處還算可以吧？常、劉來雜志社很晚，我們彼此少有交往，當(dāng)然也談不上什么恩怨。郭陽、陳新相信你們絕對不會提出如此要求或建議，同時也非常理解你們無法站出來澄清真相的處境，在此只想真誠地給你們（包括雜志社所有“勞務(wù)派遣人員”和部分在編員工）提個醒，并真誠地祝福你們好運！
法庭上，被告律師還做了如下表述：雜志社更換了門鎖，你們在別人開門時，跟著進去就可以了。呵呵，大家聽說過這樣的工作環(huán)境嗎？
6月6 日庭審時，被告律師不顧基本事實的言行也引起了法官的氣憤：對我方律師提交的我們的部分工資條，被告律師只承認同一張工資條的前面幾項的真實性，否認后面幾項的真實性，理由是工資條上沒有加蓋公章。主審法官再也看不下去了，她生氣地說：“你們做律師的，要講求客觀事實�，F(xiàn)在有幾家單位發(fā)工資在工資條上蓋章的？那么窄的工資條，你來蓋蓋章試一試！”對方律師面紅耳赤，無言以對。看來，婦女生活雜志社的員工以后要留個心眼了--領(lǐng)工資時，務(wù)必強烈要求財會人員在工資條上加蓋公章！
雜志社及其法人代表孟祥琴補值得以駁的言行還有很多，這里再舉幾例供大家奇文共欣賞：
“讓他們簽勞務(wù)派遣協(xié)議，主要目的是為了給他們辦理養(yǎng)老保險，解決大家的后顧之憂。不這樣，辦不了養(yǎng)老保險！”請問孟法人代表：中華人民共和國的哪條法律和政策規(guī)定了“辦理社會統(tǒng)籌必須簽署勞務(wù)派遣協(xié)議”？你自己早就辦理了“四險一金”，也沒見你簽署勞務(wù)派遣協(xié)議�。�
“別人都能簽（注：指逆向勞務(wù)派遣協(xié)議），他們?yōu)槭裁床荒芎�？”呵呵，別人違法，你就能違法？
最后，再對孟法人代表說幾句話，也許你不愛聽。
2007年6月8日，也就是在雜志社傳達《關(guān)于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知》那次職工大會上，你在講話時說：“現(xiàn)在工作很難找……就是想到醫(yī)院去當(dāng)個臨時護士，也要花幾萬元錢才能辦成。大家來雜志社工作，沒有讓大家花一份錢，大家要有感恩的心！”（大意），這里我們想問：我們在雜志社兢兢業(yè)業(yè)工作了十幾年（雜志社在此期間多次獲得國家和河南省各項榮譽，請大家翻翻這些年的雜志，即可大致看出我們這些年所發(fā)稿件的數(shù)量和質(zhì)量），把一生最美好的歲月都奉獻給了雜志社，如今已近40歲，雜志社強迫我們簽訂“逆向勞務(wù)派遣協(xié)議”，把我們多年的工齡和社保“一風(fēng)吹”，最后又采取換辦公室門鎖、搬走電腦和椅子、扣發(fā)工資都手段把我們掃地出門，感恩之心難道是單向的嗎？
還是在那天的講話中，你說自己已經(jīng)到各方面咨詢了，為不在編員工繳納社會統(tǒng)籌不是用人單位的法定義務(wù)，這樣的事情社會上很多，到哪里都不會有人管！現(xiàn)在我們問你：為不在編員工繳納“四險一金”是不是用人單位的法定義務(wù)？金水區(qū)人民法院的立案和開庭算不算“有人管”？
孟法人代表：中華人民共和國公民在法律面前人人平等，任何人都沒有凌駕于法律之上和超越于法律之外的特權(quán)，遵紀(jì)守法是公民（尤其是領(lǐng)導(dǎo)干部）立身的根本。想想你主政雜志社這些年發(fā)生的一些事情吧：李萍、劉芳玲等員工為了維護自己的合法權(quán)益，最終由律師出面，雜志社不得不對人家做出經(jīng)濟補償；剛剛畢業(yè)幾個月的小姑娘孟晶在春節(jié)前夕被解聘，連過年的一個水果都沒有拿到；最近幾年，雜志社多名在編員工不間斷地向司法機關(guān)實名舉報你的經(jīng)濟問題……尤其是這次一意孤行、不惜違法地推行逆向勞務(wù)派遣政策，郭陽、陳新把你推向了被告席，那些出去各種考慮而最終簽署了“逆向勞務(wù)派遣”協(xié)議的同事，難道就真的心平氣和嗎？員工不僅需要工資，更需要尊嚴(yán)感和安全感！反求諸己，請孟法人代表反思！
本案經(jīng)媒體報道后，陳新、郭陽不斷收到各地朋友的郵件、電話、短信，諸多朋友給與了聲援和支持，我們在此再次表示真誠感謝！同時也有朋友勸我們何必太認真呢，這樣的事情現(xiàn)在真是太多了。我們想用下面的話來回答后一種朋友：
在這樣的時代里，陳新、郭陽雖然都是非常普通的人，但是我們絕對不允許在我們身上開惡劣的先例。這樣的事情很多，則更需要有人挺身而出！為了維護自己的合法權(quán)益，也為了捍衛(wèi)勞動者神圣的尊嚴(yán)，陳新、郭陽愿意付出包括生命在內(nèi)的一切代價。
維權(quán)，我們完全準(zhǔn)備好了！
事件背景：
陳新，1998年8月初應(yīng)聘到河南省婦聯(lián)主辦的《婦女生活》雜志社，從事編輯、記者工作，勞動關(guān)系已經(jīng)連續(xù)10個年頭。郭陽，1996年10月初應(yīng)聘到河南省婦聯(lián)主辦的《婦女生活》雜志社，從事編輯、記者工作，勞動關(guān)系已經(jīng)連續(xù)12個年頭。這期間，婦女生活雜志社始終未按《勞動法》等的規(guī)定與兩人簽訂勞動合同，也一直未依法為兩人交納養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險等社會統(tǒng)籌，以及住房公積金。
2007年6月初，在人大幾次公布《勞動合同法》征求意見稿、并即將通過前夕，婦女生活雜志社突然強硬要求雜志社全體非在編人員與河南鵬勞人力資源管理有限公司簽定勞動合同，“逾期不辦理者，將視為自愿放棄”。
郭陽、陳新和婦女生活雜志社建立的勞動關(guān)系已分別延續(xù)11年和將近10年，本應(yīng)由婦女生活雜志社和他們簽署無固定期限勞動合同，并且依照法律法規(guī)為他們足額交納“四險一金”，但是雜志社卻把“河南鵬勞人力資源管理有限公司為雜志社臨時編外員工代管檔案、簽定勞動合同”作為交納“四險一金”的必須前提。強迫讓服務(wù)年限如此之長的員工簽署“逆向勞務(wù)派遣”協(xié)議，全國罕見！對于郭陽、陳新的據(jù)理力爭，婦女生活雜志社總編輯孟祥琴態(tài)度強硬，表示沒有變通的可能�？磧扇诉t遲未與鵬勞公司簽約，孟祥琴總編輯利用職權(quán)，在2007年8月初，把已經(jīng)簽發(fā)的、由兩人編輯的2007年第10期稿件撤下。而后，又采取搬走兩人的辦公電腦、椅子，更換兩人辦公室門鎖等手段，將他們掃地出門。而且，既不依照《勞動法》等規(guī)定出具書面解聘通知書，又以種種借口為由至今扣著他們的工資不發(fā)。
事情發(fā)生后，河南電視臺法制頻道、民生大參考等節(jié)目率先用較大篇幅客觀報道了兩人的遭遇，中央電視臺以及北京、廣州的數(shù)家紙質(zhì)媒體也進行了前期采訪。兩人的遭遇在西祠、天涯、中華傳媒等網(wǎng)站披露后，更是得到了眾多網(wǎng)友的同情和支持。同時，鄭州市金水區(qū)人民法院也接受了他們的訴訟請求。
起 訴 書
原告：郭陽，男，1970年4月15日生，漢族，住鄭州市金水區(qū)經(jīng)七路25號。
被告：河南婦女生活雜志社
所在地：鄭州市金水路24號潤華商務(wù)花園D座501號
法定代表人：孟祥琴 職務(wù)：總編輯
電話：13703865237 63581718
訴訟請求
一、請求人民法院依法判令被告與原告簽訂勞動合同；
二、判令被告向原告支付2007年9月份至2008年3月份的工資35000元；
三、判令被告為原告辦理并補繳自1996年10月入職以來的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷保險及住房公積金；
四、判令被告承擔(dān)本案訴訟費用。
事實與理由
1996年10月，原告受聘到被告處進行工作，被告一直未與原告簽訂勞動合同，也沒有按照國家有關(guān)法律規(guī)定為原告辦理社會保險和住房公積金。2007年6月8日，被告下發(fā)“關(guān)于為臨時編外員工辦理社會保險事宜的若干通知”。通知指出，為解決臨時編外職工的社會保險問題，被告與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡稱鵬勞公司）簽訂人事代理合同，由鵬勞公司與被告處臨時編外人員簽訂勞動合同并辦理社會保險，臨時編外人員的工資、獎金及其他福利仍直接在被告處領(lǐng)取。同時要求臨時編外人員必須在2007年9月份之前辦理相關(guān)手續(xù)，否則視為自愿放棄，并按社外編采人員對待，不再享受基本工資及其他福利待遇，被告也不再為其提供辦公條件。
事實上，原告已在被告處工作多年，雙方早已確立了勞動關(guān)系，依照《中華人民共和國勞動法》第十六條、第七十二條之規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)與原告簽訂勞動合同和辦理社會保險，被告卻要求原告與無任何勞動關(guān)系的鵬勞公司簽訂勞動合同，由鵬勞公司辦理社會保險，并且采用如不與鵬勞公司簽訂勞動合同就解除勞動關(guān)系的手段相威脅。被告的這種行為嚴(yán)重侵害了原告作為勞動者的權(quán)利，也違反國家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。為此，2007年6月28日，原告向河南省人事爭議仲裁委員會申請仲裁，2008年3月19日，河南省人事爭議仲裁委員會以原告申請事項不屬該委受理范圍為由，不受理原告的仲裁申請。2008年3月20日，原告向河南省勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，2008年4月3日，河南省勞動爭議仲裁委員會以原告申請事項不屬該委受案范圍為由，不受理原告的仲裁申請。另，2007年9月，由于原告未按被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動合同，被告便停發(fā)了原告的工資。為此原告只好向貴院提起訴訟，請求貴院依法判決支持原告的訴訟請求。
此致
鄭州市金水區(qū)人民法院
起訴人：
二○○八年四月三日
舉報 | 回復(fù)
樓主：郭陽與陳新 時間：2008-08-17 15:30:58
代 理 詞
尊敬的審判長、審判員：
河南明天律師事務(wù)所接受原告郭陽的委托，指派我們作為其代理人參與本案訴訟活動，現(xiàn)結(jié)合本案事實及相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：
一、本案應(yīng)適用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。
本案不爭的事實是,河南婦女生活雜志社（企業(yè)性質(zhì)）與婦女生活雜志社（事業(yè)性質(zhì)）系同一民事主體、兩個不同名稱。對此，被告多次強調(diào)自己是事業(yè)單位而非企業(yè)，在河南省工商行政管理局辦理工商登記只是為了解決廣告經(jīng)營權(quán)問題。我們認為，即使被告是事業(yè)單位，其與原告之間的勞動爭議仍應(yīng)適用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理，因為：
其一、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》第一條之規(guī)定“事業(yè)單位與其工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發(fā)生的爭議，適用《中華人民共和國勞動法》的規(guī)定處理”，本案應(yīng)適用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。
其二、法庭調(diào)查查明，被告系自收自支、自負盈虧的事業(yè)單位，按照勞動部辦公廳《關(guān)于實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織與職工發(fā)生勞動爭議有關(guān)問題的復(fù)函》第一條規(guī)定“……實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織是指國家不再核撥經(jīng)費，實行獨立核算、自負盈虧的事業(yè)組織。”及第二條規(guī)定“實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員包括該單位的全體職工。他們應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定，與所在單位通過簽訂勞動合同建立勞動關(guān)系�！北桓鎸倨髽I(yè)化管理的事業(yè)單位，且與原告之間存在事實勞動關(guān)系，因此雙方之間的勞動爭議應(yīng)適用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理。
二、被告依法應(yīng)當(dāng)與原告簽訂書面勞動合同。
本案事實是，1996年10月，原告受聘到被告處開始工作，雖然沒有簽訂書面勞動合同，但雙方存在事實勞動關(guān)系。依照《勞動法》、《勞動合同法》等相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，被告當(dāng)然應(yīng)當(dāng)與原告簽訂書面勞動合同。至于被告辯稱：“原告未按照其在2007年6月8日下發(fā)的《關(guān)于為臨時編外人員辦理社會保險事宜的若干通知》（以下簡稱通知）的要求，于2007年9月份之前與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡稱鵬勞公司）簽訂勞動合同，原告已自動離職，與被告已經(jīng)不存在勞動關(guān)系。”這一理由不能成立，因為：
其一、2007年6月8日，被告向原告下發(fā)的通知中第五條寫明“逾期不辦理者，將視為自愿放棄”，但通知中并未寫明員工如不辦理是自愿放棄由鵬勞公司為其辦理社會保險還是自愿放棄在被告處的工作崗位。在庭審中，被告也向法院提交了該通知作為證據(jù)，但被告卻將通知中的第五條“逾期不辦理者，經(jīng)視為自愿放棄”更改為“逾期不辦理者，將視為自愿放棄工作崗位”，被告提交的通知系偽造的證據(jù)，法庭依法不應(yīng)予以采信。當(dāng)然，原告已經(jīng)在被告處工作近12年，被告卻在通知中要求原告與沒有任何勞動關(guān)系的鵬勞公司簽訂勞動合同，再由鵬勞公司派遣到被告處工作，這種“逆向勞務(wù)派遣”的做法屬違法行為，不應(yīng)受法律保護。且依照《勞動法》及《勞動合同法》的規(guī)定，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商一致可以解除勞動關(guān)系；在符合一些法定情形下用人單位或勞動者可以單方解除勞動關(guān)系。本案中，被告下發(fā)通知系單方民事行為，并非事前與原告進行協(xié)商勞動關(guān)系。被告以原告未按通知要求與鵬勞公司簽訂勞動合同就視為原告自愿解除雙方的勞動關(guān)系，也不符合法律規(guī)定的用人單位可單方解除勞動關(guān)系的法定情形。
其二、事實上，由于原告未按被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動合同，2007年9月，被告便并采用更換原告辦公室門鎖，搬走原告辦公用品等手段阻撓原告進行正常工作。在此期間，原告曾多次與被告進行協(xié)商，仲裁委員會也多次出面進行調(diào)解，但被告仍拒絕讓原告繼續(xù)工作，原告至今尚在通過法律救濟途經(jīng)要求與被告簽訂勞動合同，故被告所稱原告是自動離職與事實不符。
其三、依照最高人民法院相關(guān)司法解釋，用人單位在與勞動者發(fā)生勞動爭議時，用人單位對雙方已經(jīng)解除勞動關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任，但被告在庭審中所提交的證據(jù)均不能證明雙方已經(jīng)解除勞動關(guān)系。
三、被告應(yīng)依法為原告辦理并補繳養(yǎng)老保險等社會保險及住房公積金。
被告辯稱：“自己是事業(yè)單位，之所以沒有為原告辦理養(yǎng)老保險等社會保險是因為原告沒有事業(yè)編制，無法為其辦理社會保險，造成這一現(xiàn)狀是由于國家法律、法規(guī)和政策的不健全所致�！蔽覀冋J為這一說法是錯誤的，因為：原告系被告聘用的員工，雖然沒有事業(yè)編制，但與被告存在勞動關(guān)系是不爭的事實。雙方之間的勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護。依照《勞動法》規(guī)定，用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費；在國務(wù)院頒布的《社會保險費征繳暫行條例》中也明確規(guī)定，事業(yè)單位及其職工須依法繳納養(yǎng)老保險費、醫(yī)療保險費及失業(yè)保險費；國務(wù)院頒布的《住房公積金管理條例》中明確規(guī)定事業(yè)單位應(yīng)給其職工繳存住房公積金。故被告所稱沒有給原告辦理社會保險及住房公積金是由于國家法律、法規(guī)和政策的不健全所致無法律依據(jù)。
被告還辯稱：“其為編外人員每月補發(fā)一定數(shù)額的工資作為養(yǎng)老保險金、醫(yī)療保險金和住房公積金，并說這是與原告達成協(xié)議，得到了原告的認可�！边@種說法沒有事實及法律依據(jù)，因為：被告的做法從未得到過原告認可。且依照國家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，為員工辦理并交納社會保險是用人單位應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)，用人單位不能通過將社會保險費發(fā)放給員工個人，由其自己交納的形式來逃避自己應(yīng)盡的義務(wù)。另外，社會保險費的交納數(shù)額應(yīng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行，不是由用人單位自己隨意確定的。如：養(yǎng)老保險繳費為個人年工資收入的28％，其中單位需交納20％；醫(yī)療保險繳費為個人年工資收入的10％，其中單位需交納8％；失業(yè)保險繳費為個人年工資收入的3％，其中單位需交納2％。由此可見，員工交納的社會保險費中有大部分是需要用人單位交納的。依照我國現(xiàn)行的社保體制，用人單位為員工交納的社會保險費中大部分是要納入整個社保體系。故被告所稱的采用工資補助取代繳納社保的行為是無效的，是被告在逃避自己應(yīng)當(dāng)履行交納社會保險費的義務(wù)，這種做法不僅損害了原告的合法權(quán)益，也損害了國家的利益，不應(yīng)受法律保護。
四、被告應(yīng)補發(fā)原告自2007年9月到2008年3月的工資共計3.5萬元。
如上所述，2007年9月，由于原告未按照被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動合同，被告便拒絕原告繼續(xù)上班，并采用多種手段使原告無法正常工作。在此期間，雙方仍然存在勞動關(guān)系，被告不能以其自身過錯行為作為向原告拒發(fā)工資的正當(dāng)理由，因此被告應(yīng)當(dāng)補發(fā)所欠原告工資。
綜上，本案應(yīng)適用《勞動法》的相關(guān)規(guī)定處理，原告與被告并未解除勞動關(guān)系，被告應(yīng)當(dāng)與原告簽訂勞動合同并辦理養(yǎng)老保險等社會保險及住房公積金，且應(yīng)補發(fā)拖欠原告的工資3.5萬元。
以上代理意見，敬請合議庭予以考慮并采納。
代理人：河南明天律師事務(wù)所
律師：
二00八年六月十六日
附：相關(guān)法律法規(guī)摘錄：
1、《中華人民共和國勞動法》
（1）第二條第二款：“國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行�！�
（2）第十六條：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同。”
（3）第七十二條：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費�！�
2、《中華人民共和國勞動合同法》
（1）第二條第二款：“國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行�！�
（2）第十條：“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同�！�
（3）第九十六條：“事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”
3、最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭議案件若干問題的規(guī)定》法釋（2003）13號
第一條：“事業(yè)單位與其工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發(fā)生的爭議，適用《中華人民共和國勞動法》的規(guī)定處理。”
4、最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》法釋（2001）14號
第十三條：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責(zé)任�！�
5、勞動部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》
第三條：“國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員；實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者，適用勞動法�！�
6、勞動部辦公廳《關(guān)于實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織與職工發(fā)生勞動爭議有關(guān)問題的復(fù)函》
一、關(guān)于勞動部勞部發(fā)〔1995〕309號文件中“實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織”如何界定問題。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》（1988年國務(wù)院令第1號）第二十七條、第二十八條和財政部《關(guān)于事業(yè)單位財務(wù)管理的若干規(guī)定》（1989年財政部令第2號）第五條第（五）項的規(guī)定精神，實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織是指國家不再核撥經(jīng)費，實行獨立核算、自負盈虧的事業(yè)組織。
二、關(guān)于勞部發(fā)〔1995〕309號文件中“實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員”范圍及采取何種形式建立勞動關(guān)系問題。實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員包括該單位的全體職工。他們應(yīng)按照《勞動法》的規(guī)定，與所在單位通過簽訂勞動合同建立勞動關(guān)系。
7、辦理養(yǎng)老保險相關(guān)法律依據(jù)
（1）《國務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》國發(fā)〔1997〕26號文件：“十、實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位，原則上按照企業(yè)養(yǎng)老保險制度執(zhí)行�！�
（2）《社會保險費征繳暫行條例》第三條：“基本養(yǎng)老保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工……�！�
8、辦理醫(yī)療保險相關(guān)法律依據(jù)
（1）國務(wù)院1998年12月14日頒布的《國務(wù)院關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險制度的決定》“二、覆蓋范圍和繳費辦法：城鎮(zhèn)所有用人單位，包括企業(yè)（國有企業(yè)、集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、私營企業(yè)等）、機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位及其職工，都要參加基本醫(yī)療保險�！� 基本醫(yī)療保險費由用人單位和職工共同繳納。
（2）《社會保險費征繳暫行條例》第三條：“……基本醫(yī)療保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會團體及其專職人員。”
9、辦理失業(yè)保險相關(guān)法律依據(jù)
（1）國務(wù)院1998年12月16日頒布的《失業(yè)保險條例》第二條：“城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位、城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工依照本條例的規(guī)定，繳納失業(yè)保險費。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位失業(yè)人員依照本條例的規(guī)定，享受失業(yè)保險待遇。”
（2）《社會保險費征繳暫行條例》第三條：“……失業(yè)保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工�！�
（3）河南省1996年7月27日頒布的《河南省企業(yè)職工失業(yè)保險條例》第二條：“本條例適用于本省行政區(qū)域內(nèi)的國有企業(yè)和城鎮(zhèn)的集體企業(yè)、股份制企業(yè)、私營企業(yè)、外商投資企業(yè)以及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動關(guān)系的勞動者�！�
10、辦理工傷保險相關(guān)法律依據(jù)
國務(wù)院2003年頒布《工傷保險條例》第二條：“中華人民共和國境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費�！�
11、辦理住房公積金相關(guān)法律依據(jù)
（1）國務(wù)院1999年4月3日頒布的《住房公積金管理條例》第二條：“本條例適用于中華人民共和國境內(nèi)住房公積金的繳存、提取、使用、管理和監(jiān)督。本條例所稱住房公積金，是指國家機關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會團體（以下統(tǒng)稱單位）及其在職職工繳存的長期住房儲金�！�
（2）建設(shè)部、財政部、中國人民銀行2005年1月10發(fā)布《關(guān)于住房公積金管理若干具體問題的指導(dǎo)意見》:“一、國家機關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會團體（以下統(tǒng)稱單位）及其在職職工，應(yīng)當(dāng)按《住房公積金管理條例》（國務(wù)院令第350號，以下簡稱《條例》）的規(guī)定繳存住房公積金�！�
（3）《鄭州住房公積金歸集管理辦法》第四條：“住房公積金實行屬地化管理。凡在本市行政區(qū)域內(nèi)應(yīng)當(dāng)繳存住房公積金的單位及其職工，不分隸屬關(guān)系，均執(zhí)行本辦法”；第二十二條：“單位欠繳或少繳職工個人住房公積金的，應(yīng)到辦事機構(gòu)辦理補繳手續(xù)。單位從未繳存住房公積金的，應(yīng)當(dāng)補繳自1999年4月起欠繳職工的住房公積金�！�
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